TRIPS協定

TRIPS協定

中國自入世之日起便全面實施世界貿易組織的TRIPS協定,並且履行中國入世議定書及工作組報告書所規定的智慧財產權保護義務。本文將中國入世後與其他所有WTO成員都必須履行的TPTPS協定一般義務歸納為若干方面,並結合WTO成立以來的有關爭端解決案例,分析TRIPS協定義務的性質,最後概述了中國入世後應履行的特別義務。

性質與範圍

TRIPS協定TRIPS協定
1.國際法義務。中國作為WTO的正式成員,必須履行TRIPS協定規定的義務。這究竟是什麼義務呢?這首先是TRIPS協定文本規定的國際法義務。根據《建立WTO協定》第2條第2款,包括TRIPS協定協定在內的WTO一攬子協定“對所有成員具有約束力(bindingonallMembers)”,法律出版社2000年版。

2.有效實施義務。政府作為主權國家代表,是一國憲法規定的立法、行政與司法機關之總稱。因而,政府承擔的TRIPS協定規定之義務,包括了相應的立法、行政司法機關應履行的義務。根據TRIPS協定第1條第1款第一句話,成員們應使TRIPS協定各項規定“得以有效”(shallgiveeffect)。這是TRIPS協定文本對WTO成員的政府規定的第一項,也是最主要的國際法義務,即各成員政府必須無保留地(包括TRIPS協定在內的WTO一攬子協定不允許保留)在其域內,通過立法、行政與司法實施,使TRIPS協定各規定成為有效的法律制度。 

3.起碼義務及其不牴觸義務。TRIPS協定第1條第1款第二句話規定:“成員們可以,但沒有義務通過法律實施比本協定要求更廣泛的保護,只要這種保護與本協定規定不牴觸。”這被認為是“起碼義務”(minimumobligations),即該條款第一句話規定所有成員“有效實施”的義務限於TRIPS協定文本規定的範圍。

4.適當義務。TRIPS協定第1條第1款第三句話採用的不是義務,而是權利表述,即“成員們應自行(shallbefree)決定在其法律制度與實踐中實施本協定規定之適當(appropriate)方法”。這包括立法行政司法的方法。行使這種自行決定權的限制條件是“適當”性。

5.實體義務及其追加義務。根據該協定第1條第2款,這種起碼保護的實體法標準包括,但不限於該協定第9條至第39條的規定,即包括著作權與相關權、商標地理標誌工業設計專利積體電路設計圖、未披露信息等七方面智慧財產權的保護。

表1

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 | TRIPS協定|《巴黎公約》|
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 | 商標,包括商品商標、服務商標 |主題相同,但是,在商標註馳名商標的保護|
 |商標的轉讓、集體商標、商號等方面|規定更多|
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 |地理標誌,包括對葡萄酒和烈酒| 主題類同,禁止虛假原產地或生產者|
|的地理標誌的特別保護 |標誌,範圍大於地理標誌|
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 |外觀設計,包括紡織品外觀設計|主題相同|
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|專利,包括植物新品種的專門保護| 主題相同,包括實用新型,發明人證書|
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 | 積體電路的布圖設計 | 無此主題|
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 | 未披露信息,包括藥品或農業化| 無此明確主題,但是,反不公平競爭|
|學產品的市場銷售審批所需數據 |的主題包括保護未披露信息|
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同樣地,TRIPS協定第9條第1款也規定,成員們不論是否加入《伯爾尼公約》 ,都應遵守該公約第1條至第21條及其附錄的規定,除“精神權利”的保護。比較TRIPS協定的著作權與相關權條款與《伯爾尼公約》(見表2),可見,前者主要是“填補”後者沒有明確規定的主題或權利,或者說,前者在後者的基礎上,增加了新的保護內容。在這一意義上,可以說,相對於任何成員都必須履行的《伯爾尼公約》條款,TRIPS協定的著作權與相關權保護義務也屬於“追加”。當然,從總體上看,《伯爾尼公約》保護的範圍遠超過TRIPS協定的相關規定,因此,相對於未加入《伯爾尼公約》的WTO成員,該公約的有關義務仍然是“追加義務”。

表2

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| TRIPS協定 | 《伯爾尼公約》|
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 | 電腦程式和數據彙編| 無此明確主題,文學與藝術作品包括該主題|
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 | 出租權 | 無此明確權利|
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 | 保護期限為有生之年加身後50年| 相同|
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 | 限制與例外| 相同|
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 |表演者、音響製品製作者、||
|廣播組織的權利 | 無此明確主題|
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6.實體義務及其不減損義務與上述追加義務不同,TRIPS協定第2條第2款規定,成員們所承擔的起碼義務不得減損(derogate)其已經承擔的《巴黎公約》 、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》《關於積體電路的智慧財產權條約》 (即《華盛頓條約》 )規定的義務。

7.非歧視待遇義務。這包括在智慧財產權保護方面,成員們相互給予其他成員的國民以國民待遇與最惠國待遇的義務。根據TRIPS協定第3條,這種國民待遇是指在遵守前述四項智慧財產權國際公約或條約的例外條款的前提下以及司法或行政程式允許例外之外,每一成員給予其他成員的國民以不低於給予本國國民的待遇。

8.程式義務。這包括司法與行政兩方面實施智慧財產權的程式義務。根據TRIPS協定第41條第1款,這種程式義務的總目標是成員們應保證“根據其法律”,提供TRIPS協定具體規定的實施程式,以便可以針對任何侵犯本協定範圍內智慧財產權的行為,採取“有效行動”。與前述“有效實施義務”相比,這同樣地要求成員的政府首先從立法上納入各項規定的實施程式,然後,重點要求依據符合TRIPS協定的司法與行政程式,對侵權行為採取迅速有效的措施。該條第2款至第4款對於這種程式義務設定了一系列嚴格要求,包括“公平與公正”、“效率與及時”,“充分說理”與“司法審查”。但是,根據該條第5款,這種程式及其要求並不意味各成員國(域)內應脫離一般法律實施制度,建立專門的實施智慧財產權的程式法,相反,實施智慧財產權的程式法可融入一般的實施程式。

9.透明度義務。這是為了防止或減少爭端而要求成員們履行的重要義務。這包括各成員以本國語言公布有效實施的所有涉及智慧財產權的可獲得性、範圍、取得、實施與防止濫用的法律法規、司法終審裁決以及具有普遍適用性的行政決定,並且,各成員有義務向TRIPS協定理事會通報這類法律法規。

10.對既有權利的保護義務。根據TRIPS協定第70條第2款、第4款,第8款與第9款,成員們對TRIPS協定對其生效之日仍有效的智慧財產權,有義務提供一定的保護。其中第2款、第8款與第9款曾引發兩起TRIPS協定專利保護爭端案件,值得重視。

國際法義務

1.協定文本與爭端解決的關係。以上基於TRIPS協定文本,扼要論述了對於包括中國在內,所有WTO成員都應履行的各項TRIPS協定規定的國際法一般義務。但是,在履行這些義務的過程中,由於各種複雜原因,或多或少會產生這樣或那樣的爭端,因此,根據TRIPS協定第64條,WTO成員之間任何有關TRIPS協定的爭端,都可以通過統一的WTO爭端解決機制,採用必經的磋商程式以及進一步的準司法程式(包括合議庭審理與抗訴機構複審),予以解決。

2.TRIPS協定爭端解決概況。截至2002年1月,有關TRIPS協定爭端解決的情況見表3(以案號為序):

表3

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|序號|案號| 案名|結果|
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 |1 |WT/DS28|美國訴日本關於音響製品的措施違反TRIPS協定 | 磋商解決|
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 |2|WT/DS36|美國訴巴基斯坦對藥品與農化專利保護違反TRIPS協定|和解|
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 |3 |WT/DS37|美國訴葡萄牙工業產權法對專利保護期違反TRIPS協定| 磋商解決|
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|4 |WT/DS42| 歐共體訴日本關於音響製品的措施違反TRIPS協定 | 磋商解決|
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 |5 |WT/DS50| 美國訴印度對藥品與農化專利保護違反TRIPS協定 | 印度敗訴|
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 |6 |WT/DS79|歐共體訴印度對藥品與農化專利保護違反TRIPS協定| 印度敗訴|
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|7 |WT/DS82| 美國訴愛爾蘭影響授予著作權與相鄰權的措施|由合議庭審理|
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 |8 |WT/DS83|美國訴丹麥影響實施智慧財產權的措施 |和解|
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 |9 |WT/DS86|美國訴瑞典影響實施智慧財產權的措施 |和解|
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 |10|WT/DS114| 歐共體訴加拿大對藥品專利保護違反TRIPS協定 |加拿大敗訴|
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 |11|WT/DS115| 美國訴歐共體影響授予著作權與相鄰權的措施 |由合議庭審理|
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 |12|WT/DS124|美國訴歐共體實施對電影與電視節目智慧財產權|磋商中|
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 |13|WT/DS125|美國訴希臘實施對電影與電視節目智慧財產權| 磋商中|
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 |14|WT/DS153|加拿大訴歐共體對藥品與農化專利保護違反TRIPS協定|磋商中|
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 |15|WT/DS160|歐共體訴美國著作權法第110節(5)款違反TRIPS協定|美國敗訴|
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 |16|WT/DS170|美國訴加拿大專利期限違反TRIPS協定 | 加拿大敗訴|
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 |17|WT/DS171| 美國訴阿根廷對藥品專利及農化產品測試數據保護 |磋商中|
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|18|WT/DS174|美國訴歐共體對農產品與食料的商標與地理標誌保護|磋商中|
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|19|WT/DS176|歐共體訴美國綜合撥款法第221節違反TRIPS協定 |美國部分敗訴|
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|20|WT/DS186|歐共體訴美國1930年關稅法第337節違反TRIPS協定| 磋商中|
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 |21|WT/DS196| 美國訴阿根廷某些專利與測試數據保護| 磋商中|
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 |22|WT/DS199| 美國訴巴西影響專利保護的措施 |和解|
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 |23|WT/DS224| 巴西訴美國專利法違反TRIPS協定|磋商中|
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由上可知TRIPS協定爭端解決具有若干顯著特點:第一,大多數(15起)爭端解決是由美國提起的,而同期,美國沒有援引其“特殊301條款”對其他WTO成員採取單邊措施,儘管還沒有撤銷該條款。這說明WTO成立後,美國已轉向利用多邊機制解決國家或地區間關於智慧財產權保護的爭端。第二,大多數(16起)爭端解決發生在已開發國家或地區之間,這說明即便在智慧財產權保護水平相對較高的已開發國家或地區,有效地實施TRIPS協定,並非輕而易舉。第三,以智慧財產權保護“世界警察”自居的美國也頻頻被訴違反TRIPS協定,包括著作權歐共體訴美國著作權法第110節第5款違反TRIPS協定)、商標(歐共體訴美國綜合撥款法第221節違反TRIPS協定)、專利(巴西訴美國專利法違反TRIPS協定)和智慧財產權實施程式(歐共體訴美國1930年關稅法第337節違反TRIPS協定)。這說明美國在有效實施TRIPS協定方面,問題不少,亟待自我檢點。同時,這也說明在多邊爭端解決機制中,“法律面前人人平等”,任何成員都必須有效實施TRIPS協定,否則就可能成為被告。第四,美國在開發中國家實施智慧財產權,重點在於藥品與農業化學產品專利。美國起訴開發中國家(印度巴基斯坦阿根廷巴西)的TRIPS協定爭端,均在於此,尤其是訴印度專利法違反TRIPS協定案,以印度敗訴終結,並且,美國專利藥品由此大量進入世界人口第二大國的印度市場。第五,上述23起TRIPS協定爭端,均僅適用“磋商解決”與“違約之訴”兩類解決程式。

3.印度對藥品與農業化學產品專利保護違反TRIPS協定案。該案涉及TRIPS協定關於開發中國家在5年過渡期內授予藥品與農業化學專利產品獨占市場銷售權的義務規定。美國認為,根據TRIPS協定第27條第1款,任何成員均有義務保護任何技術領域的發明;由於印度屬於開發中國家,根據TRIPS協定第65條第2款,因此享有5年的過渡期,即在2000年1月1日起實施TRIP3協定;但是,根據TRIPS協定第70條第8款,包括印度在內的任何成員在1995年1月1日尚未給予藥品與農業化學產品專利保護的,都應給予所謂“郵政信箱”(mailbox)的行政保護,即,第一,在過渡期內提供此類發明的專利申請的方法;第二,授予該申請專利的產品以5年獨占市場銷售權或直至該申請獲準或被拒絕,前提是該產品專利申請已提出,並已在另一成員獲得專利與銷售許可。

4.加拿大專利期限案。此案涉及原先實行專利期限自授予之日起算17年的國家(包括加拿大、美國),如何根據TRIPS協定第33條規定,改為自申請之日起算20年。加拿大認為,根據TRIPS協定第70條第1款,在該協定對其生效之日前,加拿大專利局授予專利的行為不應被溯及,因而此前授予的專利仍以授予之日起17年計算。

5.美國著作權法案。該案是對TRIPS協定第9條、第13條的理解與適用。美國1998年音樂許可公平法修改了1976年著作權法第110節(5)款。該款項規定了如下的著作權作品獨占權例外:(A)私人住宅,限於單一接受設備,通常使用,公眾聽看,不受費,不向公眾再傳播;(B)非餐飲業面積小於186平方米,收音6喇叭或單間4喇叭以下,餐飲業面積小於348平方米,收音設備同上,視聽4套以下獲單間1套,不超過55英寸,不適用播放磁帶錄像帶。上述播放的廣播電視等播放本身是許可的。美國認為,根據TRIPS協定第13條,這些對音樂作品的著作權作出的例外是允許的。而歐共體認為,根據TRIPS協定第9條,美國作為伯爾尼公約的締約國應遵守該公約第11條規定,保護音樂作品作者的向公眾播放獨占權,美國著作權法第110節(A)項不例外屬於TRIPS協定第13條適用範圍。但是,合議庭認定,只有美國著作權法第110節(5)款(B)項不適用例外,應予以修改。合議庭還特彆強調適用TRIPS協定第13條的三個條件,即僅限特殊情況、與作品正常使用不衝突、不得不合理地損害權利持有人的合法利益。美國表示完全接受這一認定,放棄抗訴,並修改了其著作權法。這說明,包括美國在內的所有WTO成員都必須不折不扣地履行其國際法義務,使自己的國內智慧財產權法與TRIPS協定相一致。這就是有效實施義務的實際意義。

特別義務

中國入世後,除了履行TRIPS協定文本規定的一般義務,還必須履行《中國入世議定書》載明的特別義務。該議定書第1條第2款規定:《中國入世工作組報告書》第342段所述的承諾是議定書的組成部分,因而是中國入世後必須履行的義務。這些承諾履行的義務如下:

第一,立法方面的國際法義務,即根據TRIPS協定全面地建立或健全中國智慧財產權法律制度。報告書第252段規定:除已修改生效的專利法,中國入世之時應修訂或實施8項智慧財產權法律法規,即著作權法及其實施條例、計算機軟體保護條例、商標法及其實施細則、植物新品種保護條例(已生效)、反不正當競爭法(已生效)和積體電路布圖設計實施條例,廢止4項部門規章,即農業畜牧業漁業專利管理暫行規定、關於書刊和雜誌著作權保護的3項暫行規定。

第二,非歧視性待遇義務。報告書第256段規定:中國將修改相關法律法規及其他措施,以保證根據TRIPS協定給予外國權利人在所有跨境的智慧財產權方面以國民與最惠國待遇。這包括調整由地方著作權局實施的涉及外國權利人的著作權行動時的許可要求。

第三,實體義務。1)著作權領域,報告書第259段規定:中國著作權制度,包括著作權實施條例與關於實施國際著作權條約的規定將作修改以確保全部符合中國根據TRIPS協定的義務。2)商標領域,報告書第263段規定:中國將修改商標法以全部符合TRIPS協定,包括增加三維符號、色彩組合、字母、數字的商標註冊;補充集體商標與認證商標(包括地理標誌);採納官方標誌保護;保護馳名商標;增加優先權;提供商標權認定的司法審查;嚴懲所有嚴重侵權;改進商標侵權損害賠償制度。3)地理標誌(包括產地名稱)領域,報告書第265段規定,中國將根據TRIPS協定第22、23、24條的義務進行立法。4)工業設計領域,報告書第266段規定,WTO成員要求中國將國內紡織品設計納入法律保護。5)專利領域,報告書第275段規定:中國將在2000年修改實施的專利法基礎上,進一步通過專利法實施細則保證有關強制許可的制度完全符合TRIPS協定第31條的規定。6)積體電路布圖設計領域,報告書第280段規定,中國從2001年10月1日實施保護積體電路步圖設計,以履行TRIPS協定第二部分第6節規定義務。7)包括商業秘密與測試數據的未披露信息領域,報告書第284段規定,中國將根據TRIPS協定第39條第3款規定,有效保護未披露測試信息以防不正當的商業利用。

第四,程式義務。1)總體上的實施義務。報告書第288段規定,中國將加大實施智慧財產權法的力度。2)民事司法程式與補救義務。報告書第291、292段規定,根據中國民事程式釣司法規則,TRIPS協定第42、43條將得到有效實施,並修改有關實施細則以保證符合TRIPS協定第45、46條。3)臨時措施義務。報告書第296段規定,中國專利法第61條將完全根據TRIPS協定第50條第1至4款規定的方式實施。4)行政程式和補救措施。報告書第299段規定,中國將加大執法力度,包括適用更有效的行政制裁措施,嚴重侵權案件將移送司法機關根據刑法規定懲罰。5)刑事程式。報告書第304段規定,中國行政管理機關將建議司法機關減低提起有關侵犯智慧財產權刑事訴訟的數額標準,以有力對付盜版與假冒商標行為。6)特別邊境措施。報告書第302段規定,中國將為智慧財產權持有人提供完全符合TRIPS協定第51條至60條規定的邊境保護措施。

第五,透明度義務。 《中國入世議定書》第2條(C)款第2項規定,中國應創辦或指定一家官方刊物,公布包括對與貿易有關的智慧財產權有影響的法律法規及措施,並使個人或企業方便地索取。

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