內容簡介
中國的智慧財產權保護事業正以青春勃發之勢，迅猛發展。中國律師的智慧財產權業務也是方興未艾，業務領域不斷拓展，業務類型不斷增多，業務內容不斷翻新。如何指導律師做好做精智慧財產權業務，全面充分地維護智慧財產權，大力積極地運營利用智慧財產權，及時有效地防範規避智慧財產權法律風險，從而提升從事智慧財產權業務的律師隊伍的整體素質，保證律師智慧財產權法律服務的質量，是擺在律師行業面前的重要課題。中華全國律師協會智慧財產權專業委員會主持編寫、陸續推出的《中國律師智慧財產權業務指南》叢書，就是以達成上述目標為主旨的。叢書內容包括(暫定名)：《著作權業務指南》、《專利業務指南》、《商標業務指南》、《競爭法業務指南》、《網路智慧財產權業務指南》等。本次出版的《商標業務指南》是叢書的第一本書。其他幾本正在編撰之中，2008年之前出齊。
《中國律師智慧財產權業務指南》叢書的顯著特點表現在：
第一，實務操作性強。叢書完全區別於教科書和學術論著，也不同於法規釋義解讀類讀物，她儘量避免與智慧財產權法基本理論方面的知識相重複，也儘量不去引用法規條文，而是著重介紹律師從事智慧財產權業務的基本要求、基本規範、基本方法、工作流程、操作指引、風險提示、文本示例、案例分析等，既強調了律師從事智慧財產權業務“應知應會”的內容，又對智慧財產權律師的執業經驗和技巧進行總結歸納，讓同行們共享成果、共同提高。叢書以基礎性、實用性、針對性和系統性為要旨，重點不在“是什麼”、“為什麼”，而在於“如何做”、“怎么做好”，突顯了律師實務用書的特點。
第二，專業性突出。叢書以從事智慧財產權業務的律師、專利代理人、商標代理人、著作權經紀人等業內人士為主要讀者群，也適用於企業智慧財產權管理人員、各類智慧財產權權利人、智慧財產權保護組織及將來要從事智慧財產權業務的高校畢業生等。因此叢書不僅對智慧財產權業務要說全說準，還要講深講透，希望讀者能從中得到啟發，增強專業素養和能力，從而變成“熟手”、“能手”、“多面手”，使匿來越多的智慧財產權人才脫穎而出。
第三，權威性高。叢書是全國律協智慧財產權專業委員會組織編寫的，不是作者個人的作品，因此力求做到分類科學、體例完整、結構嚴謹、標題鮮明、概念清晰、表述規範、論證有理、說理有據、舉證有實、語言生動，無論是引證學理、引用法律，還是闡述觀點、開示範例，均以科學、客觀、中立為編撰立場，不參與學術爭議，不摻雜個人情感，不標榜自己業績，儘可能充分地揭示和展現中國律師智慧財產權業務的規律和導向。
目錄
第一章基本知識和法律制度第一節商標和商標權1
一、商標的概念1
二、商標的特徵2
三、商標的種類3
四、商標的作用4
五、商標權的概念和特徵7
第二節商標法律制度8
一、歷史沿革8
二、國際法律體系9
三、國內法律制度10
四、商標制度的理論新發展12
五、商標法修改動態16
第二章商標業務範圍和類型
第一節基本範圍和類型17
一、商標業務的基本範圍17
二、商標業務基本類型17
第二節目前商標代理業務的現狀及需要解決的問題20
第三節國外同行的做法及業務發展趨勢21
一、國際同行業的做法21
二、新型業務拓展23
第三章國內商標註冊
第一節商標權的取得25
一、商標註冊25
二、受讓25
三、繼承26
四、長期、廣泛使用和商標馳名26
第二節如何確定申請主體27
第三節如何選擇和確定商標29
一、商標的形式和好的商標29
二、不適宜用作商標的文字、圖形、字母、數字、三維標誌和顏色組合，以及上述要素的組合30
第四節如何選定商品類別49
第五節如何進行商標檢索5l
第六節如何判斷近似商標和類似商品53
一、判斷近似商標53
二、類似商品的認定56
第七節申請的遞交和補正57
一、準備商標註冊申請書件和遞交申請57
二、補正59
三、分案申請和擴大註冊6l
第八節申請被駁回後如何提出複審62
一、商標複審62
二、駁回複審63
三、駁回複審的理由64
四、駁回複審的證據65
第四章商標的國際註冊
第一節商標國際註冊的意義68
一、引言68
二、商標國外註冊的意義68
第二節商標馬德里國際註冊70
一、申請國外商標註冊的途徑70
二、商標國際註冊馬德里體系70
三、商標馬德里國際註冊的利和弊71
四、馬德里國際註冊的辦理途徑和步驟75
五、馬德里國際註冊的費用76
六、馬德里國際註冊的變更77
第三節歐共體商標註冊78
一、概述78
二、共同體商標註冊程式80
第四節逐一國家商標註冊85
一、逐一國家申請應提供的主要檔案、資料和相關費用85
二、商標國外申請註冊的審查和批准87
三、商標國外註冊的條件89
四、國外註冊商標的使用95
第五章商標異議和商標異議複審
第一節商標異議98
一、商標異議概述98
二、商標異議理由99
三、商標異議案例101
四、商標異議答辯107
五、商標異議答辯案例分析108
第二節商標異議複審109
一、商標異議複審的法律規定109
二、商標異議複審的理由和新證據110
三、商標異議複審答辯110
四、商標異議制度的改革110
第六章商標爭議和撤銷
第一節商標權喪失111
一、商標權喪失概述111
二、商標權喪失原因111
第二節商標爭議114
一、爭議類型114
二、爭議期限115
三、爭議人116
四、爭議理由和證據118
五、爭議答辯120
六、公開評審121
第三節商標撤銷和註銷123
一、商標撤銷和商標註銷的種類及概述123
二、商標局依職權主動撤銷註冊商標124
三、商標三年未使用撤銷申請125
四、因商標權主體滅失申請註銷註冊商標128
第七章商標權的轉移、許可和質押
第一節商標權的轉移130
一、商標權轉讓130
二、商標權的移轉和繼承及其辦理手續138
三、投資入股、合資、改制、重組、購併、清算時的商標權處置140
第二節商標使用許可141
一、商標使用許可類型141
二、商標使用許可契約144
三、商標使用許可備案148
四、特許經營中的商標使用許可149
第三節商標權的質押151
一、商標權的質押151
二、商標質押契約的簽訂151
三、商標專用權質押登記的辦理153
第八章商標行政投訴糾紛案件
第一節商標侵權的工商行政保護155
一、概述l55
二、法律依據155
三、執法部門155
四、投訴程式159
五、律師在辦案中應注意的問題及對策163
第二節商標權的海關保護165
一、智慧財產權海關保護概述165
二、智慧財產權海關保護備案的作用165
三、智慧財產權海關備案的申請和受理程式167
四、智慧財產權海關保護備案的期限、費用、續展和查詢168
五、智慧財產權海關保護的相關法律程式169
六、海關備案維權的實例170
第九章商標行政訴訟案件
第一節商標確權訴訟案件171
一、商標確權訴訟案件的範圍和類型171
二、確權訴訟的審理174
三、商標確權訴訟案例及評述178
第二節不服商標局決定的行政案件186
一、範圍和類型186
二、有關案例187
第三節不服工商行政管理機關對商標所做具體行政行為的案件193
一、不服工商行政管理機關處罰決定的行政案件193
二、行政複議194
三、行政訴訟201
第十章商標契約糾紛案件
第一節權屬糾紛案件202
一、商標權屬糾紛案件的範圍和類型202
一第二節商標轉讓糾紛案件204
一、商標轉讓糾紛的類型204
二、代理商標轉讓糾紛的策略和方案208
第三節使用許可契約糾紛案件214
一、使用許可契約糾紛的適格原告214
二、商標許可使用契約效力與契約備案問題215
三、商標權主體發生變化後，未備案的商標使用許可契約的效力問題215
第四節質押契約糾紛案件215
一、商標質押契約未辦理出質登記產生的損害賠償責任215
二、商標質押契約生效後，出質人未經質權人同意而轉讓或者許可他
人使用商標產生的民事責任216
第十一章商標侵權糾紛案件
第一節商標侵權判定217
一、如何界定商標專用權的保護範圍217
二、如何明確商標侵權行為類型218
三、如何判斷相同商標和近似商標219
四、正確判斷類似商品226
五、正確判定類似服務227
六、主觀因素不作為侵權判定的依據229
七、正當使用不構成侵權229
八、非商標使用行為不構成侵權231
第二節訴前交涉232
一、交涉的方式232
二、訴前和解234
第三節如何代理原告訴訟235
一、確定原告235
二、確定被告236
三、調查取證236
四、如何選擇管轄法院243
五、申請訴前禁令244
六、計算賠償額245
七、撰寫起訴書247
八、發表代理意見249
第四節如何代理被告應訴252
一、如何提出管轄異議252
二、如何審查原告商標是否有瑕疵253
三、如何提出中止申請一253
四、如何代理被告組織不侵權的理由和證據254
五、舉證和質證255
六、抗辯意見258
第五節確認不侵權訴訟260
一、提起請求確認不侵犯商標專用權訴訟的條件260
二、如何代理請求確認不侵犯商標專用權訴訟260
第十二章馳名商標的認定與保護
第一節馳名商標的概念和保護的法律依據262
一、馳名商標的概念和類型262
二、馳名商標保護制度的法律依據263
三、馳名商標保護的原則266
第二節馳名商標的基本標準和證據266
一、馳名商標的基本標準266
二、證明商標馳名的證據267
第三節馳名商標的認定和跨類保護271
一、馳名商標跨類保護的條件271
二、馳名商標躊類保護的範圍272
三、馳名商標認定和跨類保護的途徑273
第四節馳名商標的特殊保護275
一一、馳名商標的強保護275
二、馳名商標與企業名稱衝突當中的特殊保護275
三、馳名商標與域名發生衝突當中的特殊保護276
第十三章商標權與企業名稱權的衝突和解決
第一節衝突的類型277
一、衝突的成因277
二、衝突的主要表現279
第二節衝突的解決280
一、如何適用法律280
二、如何判定時效288
三、如何做到企業名稱的合理使用288
第十四章商標犯罪案
第一節商標犯罪概述291
一、我國的商標犯罪刑事立法291
二、我國刑法對商標犯罪的定義292
三、商標犯罪的犯罪構成292
四、商標犯罪的刑罰296
第二節如何控告商標犯罪297
一、控告商標犯罪的幾種途徑297
二、控告商標犯罪需注意的一些問題298
三、控告證據材料的準備299
第三節如何為商標犯罪案件的犯罪嫌疑人辯護301
一、無罪、罪輕證據的收集301
二、一罪與數罪302
三、其他量刑情節303
第十五章商標法律顧問
第一節常年法律顧問304
一、幫助企業選擇顯著性強的商標304
二、提醒企業及時註冊、變更、續展商標306
三、指導企業正確使用和宣傳商標308
四、嚴把商標許可使用關310
五、適時監測商標並主張權利311
六、了解競爭對手的商標情況312
七、建立企業商標檔案313
八、健全企業商標管理制度313
第二節專項法律服務314
一、簽發聲明函314
二、簽發警告函315
三、提供法律諮詢316
四、辦理商標改換317
第三節律師參與企業商標戰略與策略318
一、律師參與商標戰略的制訂319
二、律師參與商標戰略的實施319
三、企業常見的商標使用策略320
附錄一商標法律、法規、規章、司法解釋目錄323
附錄二商標代理業務常用文書326
附錄三商標馬德里國際註冊流程圖341
附錄四商標馬德里國際註冊的官費342
附錄五商標馬德里國際註冊的續展官費344
阱錄六各國商標簡介——各國商標制度比較分析表346
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精彩書摘
第二章商標業務範圍和類型第二節 目前商標代理業務的現狀及需要解決的問題
談到律師的商標業務，我們就不能不談談中國的商標代理制度。
《商標法》於l983年實施後，中國的商標註冊按涉外申請和國內申請而分別採用了不同的方法。對於涉外的商標註冊，即外國單位和個人來中國註冊商標，由國家工商行政管理局指定的代理機構代理，當時只有貿促會一家，後來發展為幾十家，但仍是要得到行政特別授權。對於國內企業、事業單位申請商標註冊，則通過全國各級工商行政管理機關層層核轉。所謂核轉，就是審核和往上轉。如果一個企業要註冊一個商標，先得向基層的工商行政管理機關，一般是區縣級工商行政管理局提出註冊申請。區縣級工商行政管理局收到註冊申請後，對註冊申請進行審核，認為符合條件的，就將申請轉到上一級的工商行政管理局，一般是地市級工商局。地市級工商局再將商標申請轉到省、自治區或直轄市一級的工商行政管理局。省、自治區或直轄市的工商行政管理局再將商標註冊申請轉到國家工商行政管理局商標局，由其進行商標註冊審查。這樣的商標註冊申請程式，顯然不符合市場經濟的發展，也不經濟、高效。一個商標註冊，本來是一個民事行為，卻層層核轉，即浪費時間，又花費了大量人力。
1990年5月22日，國家工商行政管理局發布了《關於試點建立商標事務所，推行商標代理制的通知》，在上海、江蘇、福建、湖北、廣東、四川、瀋陽、廣州、重慶等省市試點建立商標事務所。在試點基礎上，逐步推開。1994年6月29日，國家工商行政管理局第21號令發布了《商標代理組織管理暫行辦法》，並規定該辦法自當年7月1日起施行。該辦法第4條規定：“商標代理人資格經考核產生。已取得律師、專利代理人資格或者從事過5年以上商標業務工作的，或者經過2年以上智慧財產權法律專業學習，取得相應文憑的，經本人申請，由國家工商行政管理局商標局予以考核。經考核合格的，由商標局頒發《商標代理資格證書》。”
